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姚志明律師

高級合伙人律師

北京盈科全球總部高級股權合伙人
中央廣播《華夏之聲》特邀嘉賓律師

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執業十余年,專注刑事辯護領域研究。
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防衛過當

防衛過當 防衛過當在法律上的表現是要求其在實施正當防衛的情況下,行為超過明顯的必要限度造成重大損害從而應當負刑事責任。所以防衛過當的客觀要求就是要超過必要的限度和造成重大的損害才能構成防衛過當。按刑法規定當事人在實施了防衛過當后受處罰時“應當減輕或者免除處罰”。下面華律網小編將帶您進入防衛過當的相關知識解答,其中包括防衛過當致人輕傷、重傷、死亡,防衛過當應該負什么刑事責任,防衛過當的主觀罪過是什么,防衛過當的量刑標準,防衛過當辯護詞怎么寫等問題,希望能幫助大家對防衛過當有更全面的了解。

1防衛過當致人重傷怎么判

根據我國刑法的規定和司法實踐的經驗,在對防衛過當量刑時,應考慮以下情節:

1、過當程度

過當程度的大小體現了社會危害性程度,因而影響到防衛過當的量刑。

2、防衛動機

在過當程度相同的情況下,其防衛行為是出于何種動機,例如是為保護國家、公共利益,還是保護本人利益,顯然影響對防衛過當的量刑。

3、權益性質

正當防衛所保護的權益的性質,在對防衛過當量刑時,應該加以考慮。

4、社會輿論

在對防衛過當量刑時,還要考慮社會影響,既不挫傷公民正當防衛的積極性,又要維護社會主義法制的嚴肅性。 “掄起一個木制小椅子揮了了過去 打中于某頭部 造成重傷”應該屬于重傷,害構成故意傷害罪,根據《刑法》第二百三十四條第二款規定:“致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑”。但由于該行為是防衛過當,根據《刑法》第二十條第二款規定,“應當減輕或免除處罰”。所以,這有可能判三到五年的有期徒刑。


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2防衛過當致人死亡判幾年

防衛過當致對方死亡即涉嫌故意殺人罪。按照刑法規定犯故意殺人罪處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑。我國刑法第20條第2款規定,對于防衛過當構成犯罪的,“應當減輕或者免除處罰”。

另外,根據法律規定,對于正在事實的搶劫、強奸、故意傷害等嚴重侵害公民人身權利的暴力犯罪行為,是不存在防衛過當的。


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3防衛過當致人輕傷負刑事責任嗎

根據我國刑法的規定和司法實踐的經驗,在對防衛過當量刑時,應考慮以下情節:

1、過當程度。過當程度的大小體現了社會危害性程度,因而影響到防衛過當的量刑。

2、防衛動機。在過當程度相同的情況下,其防衛行為是出于何種動機,例如是為保護國家、公共利益,還是保護本人利益,顯然影響對防衛過當的量刑。

3、權益性質。正當防衛所保護的權益的性質,在對防衛過當量刑時,應該加以考慮。

4、社會輿論。在對防衛過當量刑時,還要考慮社會影響,既不挫傷公民正當防衛的積極性,又要維護社會主義法制的嚴肅性。


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4防衛過當的定罪量刑標準

正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。

對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛過當,不負刑事責任。


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5防衛過當的構成要件是什么

(一)不法侵害的存在

不法侵害的存在即存在現實的不法侵害,它是正當防衛的基礎條件也是構成防衛過當的前提條件。不法侵害具有攻擊性、破壞性、緊迫性的特征。我國修訂后的刑法第二十條第三款規定:對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其它嚴重危及人身安全的暴力犯罪的采取防衛行為造成不法侵害人傷亡的不屬于防衛過當,不負刑事責任。也就是說,構成防衛過當的基礎條件的不法侵害不能是行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其它嚴重危及人身安全的暴力犯罪,而只能是那種不法侵害是危害社會的違法行為,并還要有攻擊性、破壞性、緊迫性這樣的特征犯罪及其它嚴重危及人身安全的犯罪行為。

(二)不法侵害正在進行時所實施的防衛

不法侵害正在進行時所實施的防衛才有可能構成防衛過當,在不法侵害尚未開始或者已經結束時,進行所謂“防衛的”,稱為防衛不適時。防衛不適有兩種情況:1,是事前加害或事前防衛。2,是事后加害或事后防衛。

(三)對不法侵害人實施的防衛行為

防衛行為針對不法侵害人的行為進行制止,但不能對沒有實施的不法侵害人實行防衛,之所以有的防衛構成正當防衛,有的防衛構成防衛過當,就是看防衛行為強度是否超過了必要的限度,是否造成了重大損害。

(四)防衛出于防衛的認識與防衛的目的

防衛須出于防衛認識與目的是防衛過當成立的條件之一。防衛作為人類有意識有意志的一種活動,其合法成立行為人在主觀上必須具備防衛意識和防衛意志。既然防衛,就應出于防衛意圖,它包括防衛人的防衛意識和防衛意志兩個方面。在意識上,防衛人必須認識到對方的行為正在侵犯國家公共利益、本人或者他人的人身、財產和其它合法權益。同時也必須認識到自己的行為是在情況緊迫下,為了保護國家公共利益、他人和自己的合法權利不受非法侵害,不得已而采取的防衛行為。防衛意識是防衛人實施防衛行為的動機和目的。防衛人面對合法權益正在遭受不法侵害的客觀事實,產生防衛認識后,如果沒有保護合法權益的防衛動機,而是其它非法動機,其目的不是防衛目的,其行為就不是正當防衛,也就不存在防衛過當。

(五)防衛行為明顯超過必要限度而造成重大損害

防衛過當在新刑法條文中規定,防衛行為明顯超過必要限度造成重大損害的應負刑事責任。為了更進一步鼓勵人們進行正當防衛,修訂后的刑法第二十條第三款增設了無過當防衛,即對正在進行行兇危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行為造成不法侵害人傷亡的不屬于防衛過當,不負刑事責任。體現了立法者鼓勵公民行使正當防衛權,反擊不法侵害的立法思想。


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6防衛過當有免責情形嗎

防衛過當應否規定免責情形

刑法第二十條第二款規定,防衛行為“明顯超過必要限度造成重大損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰”。根據刑法規定,防衛過當肯定是一種犯罪行為。至于防衛過當的罪過形式,理論上有不同的主張,第一種觀點認為,防衛過當既可以是過失,也可以是故意,包括直接故意與間接故意;第二種觀點認為,防衛過當既可以是過失,也可以是間接故意,但不能是直接故意;第三種觀點認為,防衛過當只能是間接故意;第四種觀點認為,防衛過當只能是過失,不存在故意; 第五種觀點認為,防衛過當只能是疏忽大意的過失。至于是否存在意外事件的防衛過當的情況,理論界從防衛過當應當負刑事責任的這一法律規定予以了否定,認為意外事件與防衛過當根本是不相容的,因為防衛過當是有罪過且依法應當負刑事責任的行為,而意外事件是無罪過的行為。既然如此,怎么能讓無罪過的意外事件負刑事責任呢?

誠然,按照現行刑法的規定,防衛過當應當負刑事責任。負刑事責任的前提是構成犯罪,而犯罪行為具有主、客觀兩方面的特征,除了客觀方面實施了危害社會的行為之外,行為人應該是有過錯的,故意或者過失。不難看出,這種主觀過錯的證明難度極大,因為刑法很多犯罪的客觀表現幾乎沒有什么區別,只能結合不法侵害人的主觀方面才能進行辨別。故意傷害致人死亡和故意殺人既遂的客觀表現可能完全一樣,只是主觀故意內容不同。比如有人正在“撬門”,單純憑借這一客觀動作,很難判斷這是什么行為。如果他有盜竊他人財物故意,這一行為是盜竊罪的著手;如果他是想進門以后殺害仇人的,這是殺人的預備行為;如果想實施強奸行為的,則是強奸罪的預備行為。再比如“無理糾纏、拉扯推搡、言辭侮辱、拉褲摳摸等不法侵害”究竟是侮辱、強制猥褻婦女的實行行為,還是強奸犯罪的手段行為都是非常模糊的,必須要結合不法侵害人的主觀方面來認定。

......

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7防衛過當辯護詞怎么寫

例文:

辯護詞

審判長,審判員:

律師事務所接受被告人趙某的委托,指派我擔任他的辯護人。我研究了案卷材料,參加了今天庭審,認為本案定性恰當,但符合防衛過當的特征,應減輕或免除處罰,現發表辯護意見如下:

(一)不法侵害客觀存在,趙某的行為不是假想防衛

假想防衛是指行為人由于認識上的錯誤,在事實上不存在不法侵害的情況下,誤認為有不法侵害的發生,而對對方實施所謂防衛而造成無辜損害的行為。假想防衛最大的特點在于,客觀上沒有不法侵害的存在,但由于假想防衛人認識上的錯誤而認為有不法侵害的存在,從而采取行為導致對方無辜受害。本案中。張某一行人多人凌晨從網吧出來,為尋找上網費用,而將下夜班單身行走的趙某選定為謀取財物的對象。張某等人對于謀取財物具有概括故意,要么是敲詐勒索,要么是搶劫。從事態發展來看,張等人某首先采取了敲詐勒索的行為,但在敲詐勒索未果時依然不死心,繼續圍追趙某,目的是要毆打趙某以強行劫取財物。因此,無論是先前的敲詐勒索行為,還是正在轉化中的搶劫行為,都是不法侵害。本案有現實的不法侵害存在,趙某并沒有認識上的錯誤,張某等人并非無辜的受害者,故本案不是假想防衛。

(二)趙某的行為不是提前防衛

提前防衛是防衛不適時的一種,防衛不適時是指行為人在不法侵害尚未開始或已經結束時實施的加害行為,包括提前防衛與事后防衛兩種。行為人在不法侵害尚未開始的情況下,預先對有犯意表示、犯罪預備而尚未著手實施侵害的人加害,是提前防衛;而在不法侵害結束后采取的報復損害行為是刑法理論上的事后防衛。對于防衛不適時的處理一般遵循這樣的原則,即在行為人對不法侵害是否正在進行發生認識錯誤的情況下,防衛不適時應作為過失犯罪或意外事件處理;如果行為人明知不法侵害尚未開始或已經結束而實施防衛行為的,應以故意犯罪追究刑事責任。

(三) 本案不是特殊防衛

我國刑法第20條第3款規定的特殊防衛,是指對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛過當,不負刑事責任。對于特殊防衛應從以下幾方面來解讀:第一、防衛范圍是特定的。特殊防衛必須針對的是行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及到人身安全的暴力犯罪。特殊防衛所針對的不是一般侵害行為,而是遇到了犯罪行為的侵害才能實施,其中行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架系指具體的犯罪手段,它們的特點是以暴力犯罪的形式出現,而且它們必須嚴重危及防衛人的人身安全,但并不要求達到構成具體的罪名。其中的暴力犯罪是指不法侵害人實施殺害、傷害或其他對人身實施的各種強制行為。第二、防衛時間是特定的。只有針對正在進行的嚴重暴力犯罪,才能允許實施特殊防衛。而所謂的正在進行是指暴力犯罪行為已經開始但尚未結束。如果在暴力犯罪行為尚未開始或者已經結束實施防衛就不構成特殊防衛。第三、防衛人的防衛目的必須在于保護人身安全。這與一般的正當防衛有別,特殊防衛的目的僅出于保護人身安全,而不包括財產安全。此處的人身安全可以是防衛人自己的,也可以是受到暴力犯罪行為侵害的其他人的。

本案中,不法侵害包括敲詐勒索與搶劫兩種行為,并以前者為直接表現形式,對于搶劫還處在準備實行階段,只是具有被搶劫的潛在危險性,因此,本案不符合特殊防衛的防衛范圍及防衛時間。另外,趙某在實施揮刀的行為時其人身并沒有受到暴力犯罪的直接侵害,其防衛的目的不是僅出于保護人身安全,更主要的是保護財產安全,因此也不符合特殊防衛的目的要求。

綜上分析,我們不難得出:趙某在遇到不法侵害時,實施正當防衛的過程中,加大了防衛的力度,使用與被攻擊形式不相稱的防衛方式,導致對方出現傷亡結果。刑法第20條第2款規定了防衛過當,正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。


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8防衛過當致人死亡有賠償金嗎

防衛過當致人死亡有賠償金,但要根據具體的案件事實上以具體的地方標準來認定。

根據我國《刑法》規定,對于防衛過當的,應當減輕或者免除處罰。防衛過當之所以應當減輕或者免除處罰 在對防衛過當量刑時,應考慮以下情節:

1、過當程度。過當程度的大小體現了社會危害性程度,因而影響到防衛過當的量刑。

2、防衛動機。在過當程度相同的情況下,其防衛行為是出于何種動機,例如是為保護國家、公共利益,還是保護本人利益,顯然影響對防衛過當的量刑。

3、權益性質。正當防衛所保護的權益的性質,在對防衛過當量刑時,應該加以考慮。

4、社會輿論。在對防衛過當量刑時,還要考慮社會影響,既不挫傷公民正當防衛的積極性,又要維護社會主義法制的嚴肅性。


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9正當防衛與防衛過當的區別

(一)二者關系的幾種觀點

防衛過當與正當防衛關系在法學界主要存在“轉化說”、“包容說”、“并引說”三種觀點。

(1) “轉化說”,該觀點認為防衛過當是由正當防衛轉變成的,防衛過當是正當防衛的量變引起質變的結果。正當防衛超過必要限度造成不應有的損害,正當防衛就轉化為防衛過當。該種觀點以正當防衛為防衛過當的前提條件。只是由于正當防衛明顯超出必要限度造成重大損害而被認為是犯罪。

(2)“包容說”,該觀點認為正當防衛本身包括了適當和過當兩種情形。該種觀點承認正當防衛和防衛過當是兩個不同的行為,只是防衛過當是正當防衛中的一種情形,為正當防衛所包容。

(3)“并引說”,該觀點認為正當防衛和防衛過當都純屬于防衛行為,是防衛行為的屬概念,二者是一種并引關系。

(二)如何正確把握二者之間的關系

以上三種觀點我比較贊成“并引說”,作為防衛行為的不同形態,防衛過當與正當防衛在防衛的條件上,如在防衛意圖,不法侵害有現實緊迫性等方面,防衛過當與正當防衛有相同或相近之處。但若從防衛人的主觀方面分析,如果行為的實施和行為的手段等方面是正當的,即使客觀后果超出必要限度,也不一定要承擔刑事責任。事實上,只要防衛目的正當,防衛客體指向的是正在進行的不法侵害,那么,防衛人在制止不法侵害的過程中,不管對不法侵害者造成什么樣的損害,也不管損害的程度是否超出必要限度,都不會影響正當防衛的性質。而只有在主觀上對自己防衛行為可能造成的嚴重后果具有罪過心理,客觀上為了防衛采取了不當的行為和手段,在這種情形下,造成嚴重后果才有成立防衛過當之可能。


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10優秀律師解答

正當防衛過當殺人了坐牢嗎?
防衛過當,要承擔刑事責任。但是如何量刑要看案件的具體情節。
未成年少女在反抗強奸時誤殺強奸者是否屬于防衛過當?
你好,是否屬于正當防衛要根據現場的情況分析而定,正當防衛是對正在進行的不法侵害行為的制止,如果不法侵害人已停止侵害則不屬于正當防衛。

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